Министерство образования Российской Федерации

Дагестанский Государственный Университет

Юридический факультет

Кафедра гражданского права

Табуков Сиражутдин Камилович

5 курс ДБО

Дипломная работа

Проблемы интеллектуальной собственности в сети Интернет.

Научный руководитель:

профессор Омарова У. А.

Махачкала, 2004 год

Содержание

Введение…………………………………………………………………………...3

1. Общая характеристика сети Интернет и проблемы ее правовой регламентации……………………………………………………………………..6

1. 1. Понятие и сущность сети Интернет. ………………………………………...6

1. 2. Правовое регулирование сети Интернет в России:

действительность и перспективы развития………………………….11

2. Авторское право в новом информационном обществе……………………..25

2. 1. Правовая охрана авторских и смежных прав в

российском сегменте сети Интернет……………………………………………25

2. 1. 1. Понятие «сайт»: новый элемент в системе ИС или способ выражения традиционных объектов авторского права………………………..28

2. 1. 2. Особенности нарушения авторских прав в сети Интернет……..32

2. 1. 3. Технические и организационные меры защиты авторских

прав в сети Интернет………………………………………………..44

2. 2. Договоры ВОИС по авторскому праву и по исполнениям и фонограммам – отправная точка формирования международного законодательства об ИС в сети Интернет………………………………………50

3. Доменное имя как объект права интеллектуальной собственности……….58

3. 1. Понятие и виды доменных имён……………………………………..58

3. 2. Проблемы определения правового статуса доменных имён……….60

3. 3. Основные положения Единообразной политики и правил разрешения доменных споров ICANN…………………………………………68

Заключение……………………………………………………………74

Библиография…………………………………………………………………….76

Введение

Интеллектуальная собственность (далее - ИС)^[1] имеет богатую историю развития. На протяжении многих веков человечество определяло свое отношение к результатам интеллектуального труда писателей, художников, музыкантов и представителей многих других профессий. Можно обозначить события, ставшие ключевыми для становления сложной и многогранной системы ИС во всём мире, это: создание печатной машины Гуттенбергом; появление института копирайт (copyright) в Англии; создание системы патентования в начале 15-го века в Венеции; официальное закрепление понятия «интеллектуальная собственность» во французском законодательстве в конце 18-го века. Вполне вероятно, что в этом ряду может стать и такое событие как появление Интернета,^[2]

который, может быть и не имеет прямое отношение к ИС, но, безусловно, ставит всю её систему в совершенно новые условия.

Интернет - понятие глобальное не только в географическом, но и в социально-правовом смысле этого слова. Он, в той или иной степени, затрагивает самые разные сферы жизнедеятельности современного человека, в том числе и гражданско-правовые отношения, среди которых особую "окраску" приобретают отношения по поводу ИС. Специфика последних, на наш взгляд, состоит в изначальной "нетрадиционности" всего института ИС как составной части гражданского права, а также в природе самого Интернета, точнее в возможностях, которые он предоставляет для оборота ИС. Проблема, если исходить из общего смысла темы данной работы, заключается лишь в том, что эти возможности распространяются и на тех, кто нарушает интересы правообладателей ИС.

Актуальность темы данной работы очевидна: она обусловлена остротой вопросов определения содержания понятия «ИС» в условиях развития современных информационных технологий и формирования новых подходов правового регулирования ИС в связи с этим. К сожалению, в России практически отсутствует хоть какая-нибудь правовая база, которая бы регламентировала Интернет, как, безусловно, наиболее важный элемент этих новых информационных технологий, и, тем более, регулирующая отношения в области охраны ИС в нём. Справедливости ради нужно отметить, что такая ситуация характерна не только для нашей страны, но и для многих других государств. Но, совершенно понятно, что подобное не отвечает ни интересам пользователей сети Интернет, ни, тем более, интересам государства. Кроме того, существует обстоятельство иного рода, обостряющее проблемный аспект: отсутствие общественной оценки значения и места сети Интернет в жизни, как отдельного человека, так и общества в целом.

С учетом всего вышеизложенного можно обозначить, что целью данной работы является формирование, как у автора работы, так и у других заинтересованных лиц, целостного представления о сети Интернет как о явлении, имеющем правовое значение, а также выработку теоретически обоснованных и реально применимых предложений по законодательному регулированию сети Интернет и, в частности, возникающих в ней гражданско-правовых отношений по поводу ИС. Достижение этой цели зависит от решения следующих задач:

- определение понятия и характерных особенностей сети Интернет, а также возможных путей её правовой регламентации;

- выявление пробелов и определение перспектив развития российского законодательства в области ИС в условиях развития сети Интернет;

- анализ международного законодательства об охране ИС во взаимосвязи с сетью Интернет;

- сравнительный анализ судебной практикой по спорам, связанным с оборотом ИС в сети Интернет.

В российских научных кругах с недавних пор стали всерьез заниматься разработкой правовой базы для сети Интернет (примечательно, что аспекты регулирования ИС в ней являются важнейшими в этом контексте). Важно также отметить, что в самом Интернете создаются сайты, посвященные правовому регулированию сети Интернет и ИС. На протяжении нескольких последних лет проводятся конференции, на которых свои взгляды формулируют специалисты в области авторского, информационного и иных отраслей права. Заметим, что некоторые материалы научных докладов, представленных на этих конференциях будут использованы нами при выполнении дипломной работы в качестве дополнительной литературы. Более того, научные работы некоторых авторитетных специалистов, таких как В. Б. Наумов ("Право и Интернет: очерки теории и практики"), А. Г. Серго ("Интернет и право") и И. М. Рассолов ("Право и Интернет") будут служить важнейшими отправными точками при выполнении работы, которая, таким образом, будет состоять из трёх глав:

- общая характеристика сети Интернет и проблемы ее правовой регламентации;

- авторское право в новом информационном обществе;

- доменное имя как объект права интеллектуальной собственности.

1. Общая характеристика сети Интернет и проблемы ее правовой регламентации.

1. 1. Понятие и сущность сети Интернет.

Для российского права Интернет, к сожалению, пока ещё представляет своего рода «неопознанный объект», одновременно пугающий и привлекающий всеобщий интерес. Пугает он своей необычной и сложной, не только для обывательского, но и для правового восприятия природой. И в то же время очевиден нарастающий к нему интерес со стороны общественности, и, что не менее важно, со стороны науки, в особенности юридической.

Понятие «Интернет» в научной среде рассматривается с различных позиций. Общая же формулировка сводится, на наш взгляд, к двум взаимосвязанным аспектам, исходя из которых Интернет – это:

- совокупность автоматизированных телекоммуникационных систем, обеспечивающих возможность передачи, хранения и поиска информации;

- экстерриториальное информационное пространство;

Смысл первого определения раскрывает техническую (технологическую) сторону вопроса: множество взаимосвязанных и, в то же время, независимых друг от друга телекоммуникационных линий, которые хотя бы и не всегда носят специально сетевой характер, но обладают способностью передавать по своим каналам «сетевую информацию» в распределённых пакетах с помощью стандартных протоколов TCP/IP^[3]

. Наглядную иллюстрацию такой системы приводит М. Федотов, отмечая, что сеть Интернет стоит на трёх китах: цифровой технологии, позволяющей переводить любую информацию на язык бинарного кода и таким образом уравнивающей фонограмму и телепередачу, кино и фотографию, графику и текст; высокоскоростных линиях связи, позволяющих одновременно передавать миллионы сообщений по одному волоску кабельного пучка; компьютерной технике, последовательное снижение стоимости которой способствовало ее широкому распространению^[4].

В виду того, что перед нами не стоит задача по определению технологических характеристик сети Интернет, и, тем не менее, осознавая необходимость освоения терминологических понятий, обойдемся указанием лишь наиболее важных, имеющих к ней прямое отношение:

- глобальная сеть – сеть, объединяющая неограниченное множество компьютеров и локальных сетей, находящихся на отдаленном расстоянии друг от друга, у которых отсутствует единый центр управления (самой известной глобальной сетью является Интернет);

- локальная сеть – совокупность компьютеров, объединенных специальной кабельной линией и программой управления, обычно расположенных в непосредственной близости друг от друга (в одном здании или помещении), и имеющие единый (главный) центр управления: часто термин «локальная сеть соответствует понятию «корпоративная сеть», то есть сеть организации, предприятия и т.д.;

- узел сети Интернет – единица (компьютер или локальная сеть), подсоединенная к сети Интернет;

- провайдер (оператор связи) – лицо, которое на основе лицензии предоставляет услуги доступа к сети Интернет, обеспечивает пользователям Сети возможность обмена информацией и осуществляет обработку и хранение необходимых информационных ресурсов;

- пользователь – физическое или юридическое лицо, использующий сеть в качестве источника информации и/или представления информации в публичных и/или личных целях^[5].

- web-cервер – совокупность технических средств, позволяющий публиковать информацию в сети Интернет.

- сайт – обособленный набор документов различного рода (текстовых, музыкальных, аудиовизуальных и других), размещённый в сети Интернет, и имеющий свой IP-адрес и доменное имя;

- IP-адрес – уникальный идентификационный номер в сети Интернет, состоящий из цифрового ряда от 0 до 225,разделённого точками на четыре сегмента, (например, 197.56.201.134) и определяющий место расположения сайта в ней;

- доменное имя – символьное обозначение IP-адреса (например, yandex.ru)^[6] ;

- сегмент сети Интернет – совокупность IP-адресов (доменных имен), находящихся под юрисдикцией определённого государства;

- e-mail (электронный почтовый ящик) – комплекс программно-технических средств, использующий уникальный номер (электронный почтовый адрес) для отправки или получения сообщений с использованием сети Интернет^[7] ;

- TCP/IP - специальный набор протоколов, обеспечивающий возможность отправления и получения информационных файлов (в распределённых пакетах) через узлы, подсоединенные к Сети.

Несомненно, больший интерес представляет определение сети Интернет как информационного пространства и сферы жизнедеятельности человека, общества и государства. В отличие от любой другой социальной среды, и тем более государства, Сеть не является территориально обособленной и централизованно управляемой системой, что позволяет рассматривать ее как качественно новое явление, которое ставит под сомнение основы строения общества и государства, предлагая совершенно новые правила и условия взаимодействия людей. «Это своего рода катализатор социальной перестройки, вынуждающий человечество адаптироваться к новым отношениям во времени и пространстве»^[8].

Специфика сети Интернет состоит в ее дуалистической природе, не характерной для какого-либо другого объективного явления. Если признавать, что всякий подход должен быть основан на признании двойственной сущности Сети, то получится, что, во-первых, сеть Интернет – это экстерриториальная (транснациональная) информационное пространство, «распределённое» между собственниками (владельцами) информационных ресурсов размещённых в ней (хотя существует и прямо противоположенное мнение о том, что это пространство никому не принадлежит^[9] ); во-вторых, в техническом (материальном) смысле, сеть Интернет – это системы телекоммуникации, расположенных на территории и под юрисдикцией конкретных государств, и находящихся в собственности определённых субъектов, будь то государство или частное лицо, которые определённым образом между собою связаны в целях передачи по ним информации.

Таким образом, синтезированное понятие сети Интернет сводится, по нашему мнению, к определению его как информационного пространства, существование которого обусловлено постоянным и взаимосвязанным функционированием множества телекоммуникационных систем. Может быть оно не совсем верно отражает правовую сущность сети Интернет, но даёт возможность рассматривать её с общенаучных позиций, что, на наш взгляд, для самого же права является важным моментом.

Для простого обывателя Интернет – это средство оперативного и относительно недорогого решения целого ряда повседневных задач: отправление и получение сообщений по электронной почте; приобретение и продажа товаров; открытие банковского счета; посещение электронных библиотек и музеев, знакомство и другие. Здесь, к сожалению, нельзя обойти и негативный аспект: чувство абсолютной свободы и автономии воли создаёт ощущение вседозволенности, что часто приводит к противоправному поведению пользователя в Сети. Иными словами, в Интернете, как и всяком другом явлении, есть добро, но есть и зло; его можно представить и как информационную сокровищницу и как информационную свалку; для одного – это поле творческого самовыражения, а для другого – место совершения противоправных поступков.

Когда речь идёт о потенциале Всемирной сети, то не в последнюю очередь это относится и к вопросу о расширении участия в ней бизнеса. В Сети существуют равные условия, позволяющие свободно конкурировать всем субъектам предпринимательства, многие из которых уже эффективно осваивают виртуальное пространство. В особенности это касается мультимедиа и СМИ, которые фактически получили «новый канал вещания».

Широкие возможности в сети Интернет существуют для социальных институтов и общественных организаций. Подтверждением тому – возрастающая активность в Сети организаций по защите прав потребителей, профсоюзных объединений,^[10] увеличение числа электронных библиотек, архивов, музеев и даже медицинских служб. Интересно, что некоторые из них и вовсе существуют только в Интернете^[11].

Значимо для общества – принципиально важно для государства. Интерес последнего к Глобальной сети, вероятно, должен быть обусловлен не только необходимостью регулирования возникающих в ней и по поводу неё общественных отношений, но и потому, что Интернет способен, и по нашему глубокому убеждению, должен коренным образом повлиять на основы организации государственной власти путём проникновения во все механизмы её осуществления, и тем самым максимально упростить и повысить эффективность их функционирования. Определённо можно утверждать, что будущее любого государства во многом зависит от того, какова будет политика в данной области. Стремление к внедрению информационных технологий в систему государственного управления было подтверждено странами «большой восьмёрки», которые в июле 2000 года приняли Окинавскую Хартию Глобального информационного общества^[12], где в частности содержится положение о приоритете активного использования информационных технологий (в том числе и сети Интернет) в государственном секторе и содействия предоставлению в режиме реального времени услуг, необходимых для повышения уровня доступности власти для всех граждан.

Всё сказанное позволяет сделать вывод о том, что человечество без всяких преувеличений находится на пороге построения информационного сообщества на основе современных информационно-коммуникативных технологий, среди которых важнейшую роль, очевидно, будет играть сеть Интернет. Подобного рода перспективу, на наш взгляд неизбежную, одни связывают с радужными ожиданиями, другие не видят в ней ничего «особенного», третьих же сама мысль о таком будущем и вовсе пугает. Как бы то ни было, Сеть объективно существует и, в свою очередь, требует глубокого и незамедлительного осмысления, как на индивидуальном, так и на общественно-государственном уровне. Кстати, для государства оно должно быть выражено, в первую очередь, в формализации сети Интернет и утвержден правовых основ для интенсивного и позитивного развития общественных отношений в ней, без чего существование Сети делается крайне неблагоприятным, если не сказать невозможным.

1. 2. Правовое регулирование сети Интернет в России: действительность и перспективы развития.

На первых порах развития сети Интернет можно было часто слышать возгласы абсолютного непринятия возможности её правового регулирования. В обоснование своих доводов сторонники такой позиции указывали (некоторые и до сих пор указывают) на «особую природу» Сети, предполагающей абсолютно свободное информационное пространство, и вследствие этого практическую неприменимость к ней традиционных правовых регуляторов. По их мнению, отношения в Интернете должны и могут быть подвергнуты только лишь внутрисетевому регулированию самим Интернет-сообществом путём принятия морально-этических и подобного рода других норм, которые опять же, в виду специфики Сети, носили бы универсальный всеобщий характер и регламентировали бы поведение её пользователей. Такие нормы действительно принимаются в форме различных рекомендаций, регламентов, кодексов, и, безусловно, несут в себе позитивное начало. Например, российским Открытым Форумом Интернет-Сервис-Провайдеров^[13] (ОФИСП) были разработаны «Нормы Пользования Сетью»^[14], где в частности говорится о том, что существуют общепринятые нормы работы в сети Интернет, направленные на то, чтобы деятельность каждого пользователя Сети не мешала работе других пользователей. Кроме того, группа Open Society Institute выпустила ещё в 1996 году рекомендации изложенные в форме «Принципов политики открытого Интернета» (Open Internet Policy Principles), чтобы влиятельные политические круги самых разных государств приняли к сведению пожелания и требования Интернет-сообщества при определении политики в отношении Сети. Рекомендации направлены на создание своеобразной универсальной «модели законодательной и властной структуры, которая могла бы применяться по всему земному шару представителями правительства, правовыми и негосударственными организациями, вынужденными принимать решения об использовании Internet и соответствующих технологий»^[15]. Здесь проглядывается стремление к некоему компромиссу между Интернет-сообществом и государством, который, как нам представляется, является наиболее оптимальной и разумной формой их взаимодействия. По мнению В. Б. Наумова, «в такой динамичной и комплексной сфере как сеть Интернет внедрение в рамках действующего законодательства механизмов саморегулирования является приоритетным, поскольку таковые отвечают интересам субъектов соответствующих отношений, ликвидируют часть существующих пробелов в сфере регулирования использования сети Интернет и способствуют оперативному разрешению конфликтов между организациями, гражданами и государственными органами в связи с использованием ИКТ»^[16].

Но, следует ли из всего вышесказанного, что необходимости правового вмешательства со стороны государства в эту сферу не существует? Безусловно, нет. Потому как все отношения в Глобальной сети (далее – Интернет-отношения) – это своего рода проекция реальных (материальных) общественных отношений, но, только с учётом присущих Сети технологических особенностей, в условиях которых любые отношения усложнены «дополнительными субъектами» - провайдерами, или, как их иначе называют, информационными посредниками, без участия которых не могут обойтись никакие правоотношения, которыми Интернет практически наполнен (среди этих правоотношений, кстати говоря, удельный вес составляют гражданско-правовые отношения по поводу ИС). Поэтому отказ от регулирования сети Интернет означал бы ни что иное, как непризнание самих отношений, складывающихся в Сети, чего, безусловно, не должно быть.

На сегодняшний день в России ещё не сложилась правовая основа по регулированию сети Интернет. Но, несмотря на отсутствие фундаментальной законодательной базы, некоторые отраслевые правовые акты уже содержат нормы, если даже не прямо регулирующие Сеть, то хотя бы затрагивающие содержание Интернет-отношений. Такие нормы имеются, например, в Федеральном законе РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров»^[17], в Федеральном законе РФ «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации». Положения, касающиеся сети Интернет включены и в отдельные кодифицированные акты: в Налоговый кодекс РФ и Арбитражный процессуальный кодекс РФ. Кроме того, принят ряд подзаконных нормативно-правовых актов тем или иным образом относящихся к сети Интернет, в их числе Постановление Правительства РФ от 12.02.2003 г. № 98 «Об обеспечении доступа к информации о деятельности Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти»^[18] и Письмо Министерства РФ по налогам и сборам от 11.05.2002 г. № ВГ–6–02/361^[19]. Факт наличия таких норм говорит:

- о том, что существует объективная тенденция формирования комплексной отрасли права, ядром которой естественно должен стать Интернет;

-о необходимости скорейшего принятия предметного правового акта, предпочтительно – федерального закона, который бы сформулировал и закрепил понятия сети Интернет и основных её элементов, определил бы объект, субъектов Интернет-отношений, цели, задачи, а также принципы её правового регулирования. Рассмотрим эти два взаимосвязанных фактора более подробно.

Вопрос о целесообразности появления новой комплексной отрасли права в связи с развитием сети Интернет является дискуссионным, это обстоятельство, по нашему убеждению, является одной из причин неразрешённости проблемы её терминологического обозначения: «компьютерное право», «информационное право», «право киберпространства», «сетевое право» - это не полный перечень предлагаемых определений. Среди специалистов существуют две точки зрения по этому поводу. Одни склонны считать, что такая отрасль (институт) права уже существует; например, И. М. Рассолов утверждает, что существует комплексный институт права, который включает в себя нормы различных отраслей права, регулирующих отношения в виртуальном пространстве и вне его^[20] (интересно отметить, что для обозначения этого института он применяет термин «Интернет-право»; такой же термин, кстати, употребляет и Д. К. Александров в своей статье «Интернет – праву быть»^[21], подразумевая под ним правовую форму регулирования общественных отношений, которые возникают при обмене информацией в сети Интернет). В то же время, существует мнение, в соответствии с которым оснований для «искусственного» построения новой отрасли права не существует: «…преждевременно говорить о сетевом праве как об отдельной отрасли права, так как оно не обладает ни собственным предметом, ни методом правового регулирования»^[22]. Действительно, определение предмета и метода правового регулирования сети Интернет – это вопрос, не дав ответ на который практически невозможно систематизировать в комплексное законодательство нормативную базу, направленную на регулирование Интернет-отношений. В этом смысле Интернет подобен рынку, где в первую очередь должны существовать общие правила организации торговли, а уж за тем включаются все остальные нормы. Пока что подобные «правила» не приняты, поэтому, на сегодняшний день можно говорить лишь о наметившейся тенденции, но не о свершившемся факте образования комплексной отрасли права. Тем не менее, как нам видится, оснований оставлять решение вопроса о предмете и методе правового регулирования тоже нет: теоретически совершенно обоснованно предположить их наличие, и что интересно, именно в отношении комплексной отрасли права, тогда как вопрос о предмете и методе правового регулирования относительно самой сети Интернет остаётся «висеть», причина очевидная – отсутствие предметного законодательства о сети Интернет. Иначе говоря, сложилась парадоксальная ситуация, когда есть все основания для формирования новой комплексной отрасли права, где в качестве объекта правового воздействия выступают Интернет-отношения, а целесообразность применения того или иного метода правового регулирования обусловлена характером конкретных Интернет-отношений (например, если это административные правоотношения – превалирует императивный метод, тогда как к гражданско-правовым отношениям чаще применим диспозитивный метод), но не установлен статус объекта, являющегося самой предпосылкой и платформой для возникновения этой самой отрасли права.

Следовательно, отсутствие предметного законодательства о сети Интернет является прямой причиной, не позволяющей более интенсивно и эффективно внедрять в те или иные отраслевое акты положения, связанные с регулированием Интернет-отношений, что в свою очередь приводит к замедлению, а то и вовсе к переходу на ложные рельсы развития последних. И здесь уместно ещё раз напомнить о том, что довольно-таки большой контингент Интернет-отношений составляют отношения по поводу ИС, проблема незащищённости и недостаточной отрегулированности которых является едва ли не самой актуальной.

Тем не менее, за последнее время разработано несколько проектов предметного закона, направленных на установление правового статуса сети Интернет (некоторые, кстати, даже прошли процедуру слушаний в Государственной Думе РФ), хотя, к сожалению, ни один из них до сих пор так и не принят. В. Б. Наумов в своей монографии «Право и Интернет: очерки теории и практики» проводит экскурс по инициативам правового регулирования российского сегмента сети Интернет. При этом весь период истории регулирования Сети в России он делит на два относительно небольших этапа: 1999–2000 годы и 2001 год. Мы, в свою очередь, последовав его примеру, также попытаемся в хронологическом порядке проанализировать ряд предлагавшихся документов.

В конце 1999 года на обозрение специалистов было представлено два примечательных документа: проект Постановления Правительства РФ «О регистрации сетевых СМИ»^[23] (далее – проект Постановления) и проект Положения «О порядке выделения и использования доменных имён в российском сегменте сети “Интернет”»^[24] (далее – проект Положения). Суть первого сводится к необходимости распространить регистрационный порядок деятельности учреждённых в Российской Федерации средств массовой информации, установленный ст. 8 Федерального закона «О СМИ»^[25], на средства массовой информации, использующие для распространения информации сеть Интернет и иные глобальные информационные сети». При этом предполагалось утвердить соответствующее Положение о порядке регистрации СМИ. Особого внимания заслуживает положение в проекте Постановления, которое можно охарактеризовать как косвенную попытку определить юрисдикцию РФ в сети Интернет: «…предполагаемой территорией распространения информации является вся территория Российской Федерации…». Такая неуклюжая формулировка наглядно демонстрирует линию поведения, которой присущ поверхностный подход к правовому регулированию тех или иных общественных отношений и, к сожалению, которая на сегодня свойственна российскому законодателю в отношении сети Интернет.

Второй же проект носит более определённый предметный характер и в основном направлен на официальное закрепление понятийного аппарата о сети Интернет. В частности, предлагалось утвердить такие термины как сайт, IP-адрес, доменное имя. Кроме того, проект Положения содержит весьма интересные формулировки, непосредственно касающиеся правового статуса определённых субъектов Интернет-отношений. Так, например, предполагалось закрепить понятие «официального сайта в сети Интернет» – сайт юридического лица, которое обязательно должно до 31 декабря 2000 года разместить его по своему адресу в сети Интернет. Указывается, что одновременно в качестве обязательного реквизита должно быть зарегистрировано доменное имя, которое является обязательным реквизитом юридического лица в сети Интернет качестве. Это требование проект Положения распространяет не на всех юридических лиц, а лишь на определённую их категорию, при этом не ясен критерий выделения последних: «Доменное имя (адрес) официального сайта в российском сегменте сети "Интернет" (в зоне.RU) является обязательным реквизитом и указывается во всех видах действующей отчетности для следующих категорий российских юридических лиц:

- Открытые акционерные общества;

- Предприятия с участием иностранного капитала;

- Предприятия, ведущие банковскую, финансовую или страховую деятельность, независимо от формы собственности;

- Предприятия, ведущие внешнеэкономическую деятельность, независимо от формы собственности;

- Предприятия, производящие подакцизную продукцию, независимо от формы собственности;

- Средства массовой информации;

- Средние специальные и высшие учебные заведения;

- Предприятия связи» (п.2.1).

Уделяется внимание и ответственности за достоверность размещённой на сайте информации: в соответствии с п.2.7. проекта Положения, для сайтов физических лиц, ответственность несёт физическое лицо, зарегистрировавшее доменное имя, за содержание информации на официальном сайте юридического лица – руководитель предприятия. В рассматриваемом проекте есть и другие интересные идеи, которые некоторым образом перекликаются с вопросами, которые будут рассмотрены в последующих разделах работы, поэтому, во избежание повторов, подробно анализировать его сейчас не будем.

Уже в начале 2000 года в Комитете по информационной политике Государственной Думы РФ был разработан проект федерального закона «О регулировании российского сегмента сети Интернет». В ст.1 проекта закона указывалось, что «закон направлен на создание правовых основ использования глобальных общедоступных информационно-телекоммуникационных сетей органами государственной власти и органами местного самоуправления Российской Федерации, юридическими и физическими лицами, находящимися на территории Российской Федерации». Следует особо отметить последнюю часть определения, не оперирующую понятиями рода «гражданин», «нерезидент», а указывающую на местонахождение физических и юридических лиц, а именно – на их пребывание в России, независимо от национальной принадлежности, что, несомненно, является правильным шагом со стороны разработчиков данного проекта и, что законодатель в дальнейшем должен будет иметь в виду. Здесь же проявляется естественное стремление определить юрисдикцию государства, но в отличие от упоминавшегося выше проекта Положения, за основу взят субъектный критерий. Далее в законопроекте формулируется понятие «глобальная общедоступная информационно-телекоммуникационная сеть (интерсеть) – совокупность автоматизированных информационных систем, связанных единой трансграничной телекоммуникационной сетью (Интернет, BBS и другие общедоступные сети)». То есть Интернет рассматривается как одна из разновидностей уже существующих и вероятно могущих возникнуть глобальных информационных сетей. Также определяется понятие российского сегмента сети Интернет как совокупности адресов в Интернете, подпадающих под юрисдикцию РФ, а таковыми, кстати, являются те из них, которые зарегистрированы в РФ. Из этого можно сделать вывод о том, что самым очевидным критерием определения юрисдикции государства является критерий государства регистрации сайтов. Тут же предлагалось ввести термин «информационный посредник» (провайдер), определив его как владельца информационного ресурса в интерсети, предоставляющего на своём информационном ресурсе возможность обращения к другому информационному ресурсу интерсети, или лицо, предоставляющее услуги по поддержанию информационного ресурса интерсети на принадлежащих ему средствах или по постоянному хранению информации, или лицо, предоставляющее телекоммуникационную услугу и (или) информационную услугу. Довольно-таки сложное для восприятия, но ёмкое по содержанию определение. При этом одна из наиболее актуальных проблем в Интернет-отношениях - ответственность провайдера (информационного посредника), предполагалось быть разрешённой следующим образом: «Если услуга информационного посредника состоит в предоставлении телекоммуникационной услуги, информационный посредник не несёт ответственности за содержание информации, распространяемой посредством интерсети в интересах третьей стороны при условии, что он:

- не инициирует передачу информации;

- не выбирает получателя информации;

- не отбирает и не изменяет передаваемую информацию» (п. 2 ст. 4).

П. 3 ст. 4 проекта закона гласит: «Если информационный посредник оказывает услугу по постоянному хранению информации, он несёт ответственность за содержание хранимой информации, распространение которой запрещено законом, если им не предприняты необходимые шаги по удалению информации или блокированию доступа к ней». К сожалению, данный законопроект так и не был что называется доведён «до ума», в виду чего он даже не обсуждался в российском парламенте.

В рамках упоминавшегося нами ранее Интернет-сообщества ОФИСП известным специалистом в области информационных технологий и права М. В. Якушевым был разработан другой предметный законопроект о сети Интернет под названием «О государственной политике Российской Федерации по развитию и использованию сети Интернет», который впоследствии был несколько видоизменён и представлен в мае 2000 года на Парламентских слушаниях «О правовом регулировании использования сети Интернет в Российской Федерации» в Государственной Думе РФ. В этом законопроекте впервые предпринята попытка фундаментального осмысления сети Интернет, он «закрепляет правовые основы государственной политики в отношении развития и использования глобальной информационно-телекоммуникационной сети Интернет в Российской Федерации; определяет принципы нормативного регулирования соответствующих общественных отношений в Российской Федерации; устанавливает общий порядок разработки, принятия и применения правовых актов, реализующих государственную политику Российской Федерации по развитию и использовании сети Интернет» (п.1 ст.1). Оригинален подход к определению юрисдикции РФ в Сети: «Действие настоящего Федерального закона распространяется на отношения, связанные с разработкой, принятием и применением правовых актов, реализующих государственную политику Российской Федерации в отношении пользователей и операторов сети Интернет, находящихся на территории Российской Федерации» (п.3 ст.1). Признаться, довольно-таки пространное положение, но, в отличие от двух ранее приводившихся определений, имеет более чёткие ориентиры. В ст.2 приводятся основные понятия. Кроме того, формулируются цели государственной политики РФ в отношении сети Интернет, которые, по мнению авторов законопроекта, «заключаются в оказании государственной поддержки развитию сети Интернет в интересах российских пользователей, хозяйствующих субъектов и некоммерческих организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления; в использовании информационных ресурсов, доступных через сеть Интернет, для обеспечения экономического роста и решения социальных задач; в содействии применению сети Интернет в качестве общедоступного и эффективного средства информационного обмена» (п.2 ст.3), а также принципы, на основе которых эти цели должны быть достигнуты: «Регулирование отношений, связанных с использованием сети Интернет в Российской Федерации, осуществляется федеральными органами государственной власти на основе сочетания государственного регулирования и общественного самоуправления и с соблюдением следующих основных принципов:

- обеспечение прав и свобод граждан, установленных Конституцией Российской Федерации;

- учет особенностей построения и развития сети Интернет, включая применяемые технические и организационные нормы и правила, а также сложившиеся в сообществах операторов и пользователей сети Интернет правила и обычаи, не противоречащие законодательству Российской Федерации;

- нераспространение методов правового регулирования на организационные и технологические аспекты развития и функционирования сети Интернет, не затрагивающие установленные законодательством Российской Федерации права и интересы личности, общества и государства,

- обязательность внесения изменений и дополнений в действующие нормативные правовые акты (включая отмену их отдельных положений), требуемые для приведения их в соответствие с целями государственной политики Российской Федерации в отношении сети Интернет» (п.1 ст.4). Смеем предположить, что непринятие этого проекта федерального закона во многом было связано с чересчур либеральным и налагающими на государство большую ответственность принципами.

Актуальная проблема ответственности провайдеров в предложенном М. В. Якушевым законопроекте предполагается решить следующим образом: «…Операторы сети Интернет, обеспечивающие доступ к информационным ресурсам и средствам информационного обмена, не несут ответственности за содержание информации, распространяемой через сеть Интернет их пользователями, если в их договорах с пользователями не предусмотрено иное» (п.4 ст.5). Тем самым отношениям между пользователем Сети и провайдером, предоставляющим информационные услуги, придаётся исключительно гражданско-правовой характер и, предполагается, что последний не несёт дополнительной ответственности за свою деятельность, кроме как вытекающей из договора и норм гражданского права. Хотя данный проект федерального закона также не был принят, он содержит исключительно важные положения и прогрессивные идеи, которые, будем надеяться, найдут своё отражение в правовых актах о сети Интернет в будущем.

Был предложен ещё ряд законопроектов, касающихся сети Интернет, такие как «О правовом регулировании оказания Интернет-услуг»^[26], «О предоставлении электронных финансовых услуг», «Об электронных сделках», «Об электронной торговле» и другие, но, во-первых, они не направлены на предметное регулирование сети Интернет, а лишь формализуют те или иные виды Интернет-отношений, и, во-вторых, также не были приняты. Не вдаваясь в подробное исследование, можно отметить, что в целом нормы этих законопроектов имеют гражданско-правовой оттенок: это подтверждает тезис о том, что основной контингент Интернет-отношений составляют гражданско-правовые отношения, а в специфических условиях виртуального информационного пространства из общего их числа резко выступают правоотношения по поводу ИС, имеющие довольно схожую с самим Интернетом природу.

Подводя итог анализа правового регулирования сети Интернет в РФ следует указать на следующие важные моменты:

- эффективное развитие сети Интернет возможно только при его смешанном регулировании: государством и Интернет-сообществом;

- правовое регулирование сети Интернет должно осуществляться при активном участии Интернет-сообщества;

- при разработке правовой базы для сети Интернет должен быть использован системный подход, охватывающий всю совокупность Интернет-отношений;

- при создании отечественной законодательной базы в области Интернета необходимо учитывать практику принятия соответствующих законодательных актов в других государствах для обеспечения унификации действующих нормативных актов и практику правоприменения^[27] ;

- приоритетным направлением правового регулирования является разработка и принятие международных правовых актов, формулирующих общие понятия и устанавливающих единые стандарты для сети Интернет.

2. Авторское право^[28] в новом информационном обществе.

2. 1. Правовая охрана авторских и смежных прав в российском сегменте сети Интернет.

Предваряя разбор сложной темы, отметим, что схожая с правовым регулированием самой сети Интернет ситуация складывается и с ИС^[29] в ней: существуют два «лагеря», которые спорят между собой о целесообразности правового регулирования ИС в Сети. Мы не намерены отходить от ранее занятой позиции, исходя из которой, существует необходимость правового вмешательства со стороны государства (государств – на международном уровне) в Интернет-отношения, потому как обратное «де-юре превратит Интернет в черную дыру для интеллектуального труда, последствия чего скажутся на отношениях не только в виртуальном мире, но и в мире реальном…»^[30]. Хотя, стоит обратить внимание и на существование обратных предположений, например, высказываемых экономистом Дж. П. Барлоу в своей статье «Продажа вина без бутылок: экономика идей в Глобальной сети»^[31], суть которых в основном сводится к призыву оставить всякие попытки защиты ИС в Сети, предоставив тем самым возможность их саморегуляции субъектами Интернет-отношений. Он полагает, что в цифровой среде информация не обретает необходимую для правовой защиты объективную (материальную) форму, в связи с чем, теряется способность воздействия на них традиционных правовых регуляторов. Допустим в подобного рода суждениях и есть определённое рациональное зерно. Но, мы, во всяком случае, должны исходить из факта существования, пусть и не самого совершенного, законодательства в области охраны авторских и смежных прав, распространение которого на Сеть не вызывает сомнений, потому как для последней никаких исключений не предусмотрено. «Отсутствие специального правового регулирования отнюдь не означает, что на Интернет не распространяются общие нормы об охране авторских и смежных прав»^[32]. Поэтому, следует оставить иллюзии о нераспространении государственной юрисдикции на Сеть. Как правильно замечает М. А. Федотов: «…мировое сообщество готовится не к умерщвлению авторского права, а к его модернизации и адаптации, создавая специальный юридический инструментарий»^[33]. Стоит лишь добавить, что «новый инструментарий» неизбежно должен опираться на уже существующую правовую базу.

В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 09.07.93 года «Об авторском праве и смежных правах»^[34] (далее – ЗоАП), предметом его регулирования являются «отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусств (авторское право), фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания (смежные права)». Регулирование этих отношений всегда сопровождалось определёнными проблемами, а уж когда появился Интернет, они обрели ещё более сложный и радикальный характер. Из этого, конечно, не следует вывод о том, что развитие информационных технологий представляет для ИС лишь зло. Скорее наоборот, именно в условиях информационного общества у творческой личности появляется возможность, с одной стороны, без особых препятствий и затрат донести своё творение до других, и, с другой, – получить за свой труд вознаграждение, в том числе материальное. «Взаимодействие двух систем – авторского права и Интернета – не ограничивается простым “пересечением” их свойств. Интернет оказался технологией, которая способна сыграть для авторского права роль, не менее значимую, чем изобретённая И. Гутенбергом машина для книгопечатания. В свою очередь, авторское право во многом обусловливает пути и степень развития сети Интернет»^[35]. Другое дело, что такой, на первые взгляд простой, механизм «взаимовыгодного партнёрства» должен быть разработан и узаконен, а затем желательно, чтобы его соблюдали участники Интернет-отношений.

ЗоАП, а также Федеральный закон от 23.09.92 года «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» (относительно программ для ЭВМ и баз данных) действительно регулируют Интернет-отношения по поводу ИС. Но, очевидно, они должны претерпеть определённые изменения, которые бы позволили приспособить законодательную базу к условиям современной информационно-технологической реальности.

Анализ проблем в рассматриваемой сфере резонно начать с вопроса об определении охраноспособных, с точки зрения авторского права, объектов в сети Интернете. Исходя из положений ст. 6 ЗоАП, таковой обладают «произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также от способа его выражения» (п.1). Следует обратить особое внимание на последнюю часть предложения, указывающей на возможность выбора любого способа выражения произведения, исходи из которой, можно сделать вывод о том, что законом не воспрещается использование электронно-цифрового способа, свойственного Сети. В соответствии с п. 2 ст. 4 ЗоАП, допускается любая материальная форма обличения результата творческой деятельности. Далее, в ст. 7 определён перечень объектов авторского права, к которым в частности отнесены литературные произведения (включая программы для ЭВМ), музыкальные произведения с текстом или без текста, аудиовизуальные произведения, произведения живописи, графики, дизайна и другие. Обоснованно в связи с этим будет задаться вопросом, возможно ли существование вышеуказанных объектов авторского права в сети Интернет? Ответ на этот вопрос видится положительным при соблюдении следующего универсального условия: определённый результат творческой деятельности выражен в объективной форме, позволяющей его идентифицировать, то есть объективно говорить о его существовании. В таком смысле от сети Интернет не требуется дополнительных «доказательств» наличия интеллектуального труда в определённом объекте, существующем в электронно-цифровой форме, и свидетельств его принадлежности тому или иному лицу.

Следовательно, сеть Интернет – это всего лишь один из способов выражения объектов ИС. Только вот электронно-цифровая форма объектов ИС в сети имеет несколько отличную от иных возможных форм природу. Но это не причина для того, чтобы ставить под сомнение саму возможность существования этих объектов в Интернете и в подобных ему других информационных сетях. Поэтому, не может быть сомнений относительно того, что при использовании произведений автора в Интернете затрагивается его право^[36] : существует – значит, поддаётся регулированию.

Итак, мы выяснили, что цифровые технологии (в том числе и сеть Интернет) – это, в специально-правовом смысле, один из возможных способов выражения объектов авторского права, где последние существуют в электронно-цифровой форме. Впрочем, от одного осознания этого факта количество проблем, возникающих в Сети по поводу ИС, не уменьшается, и даже совсем наоборот, растёт: многие из них свидетельствуют о необходимости качественных перемен во всей системе защиты ИС. Поэтому, мы попробуем исследовать ключевые аспекты охраны авторского права и смежных прав в сети Интернет, хотя приходится тут же признать, что невозможно охватить весь спектр актуальных вопросов.

2. 1. 1. Понятие «сайт»: новый элемент в системе ИС или способ выражения традиционных объектов авторского права.

В переводе с английского термин «сайт» (site) означает «местоположение, местонахождение, участок (для строительства)»^[37]. В Интернете это слово подразумевает выделенную из массы информационных ресурсов в определённую группу совокупность станиц различного характера (тексты, изображения и другие), каждая из которых имеет свой уникальный адрес (месторасположение) в Сети, при этом формирование сайта происходит путём выделения для обособленной совокупности страниц общего (основного) адреса. Но, это определение нельзя назвать общепризнанным, потому как среди специалистов нет единой позиции по вопросу о природе сайта. Если следовать мнению А. Г. Серго, высказанному им в своей монографии «Интернет и право», то это совокупность гипертекстовых документов, электронных произведений и программного обеспечения, необходимого для функционирования названных контентов, или, если обобщать, это совокупность программ для ЭВМ^[38] и баз данных (база данных – объективная форма представления и организации совокупности данных, систематизированные таким образом, чтобы данные могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ)^[39]. Примерно такое же определение сайта даёт и В. Б. Наумов, подразумевая под ним упорядоченную систему страниц, объединённых гипер-ссылками. При этом он отмечает также, что страница сайта имеет свой уникальный адрес в Сети и представляет собой написанную с помощью языка HTML своеобразную программу, посредством которой осуществляется управление формированием изображения страницы при доступе к ней пользователя^[40]. В целом эти определения дают представление о природе сайта, но всё же из этого не ясна его правовая сущность.

Итак, можно ли считать сайт самостоятельным объектом авторского права? Полагаем, что нет. Попытаемся объяснить, почему, на простом примере. Представим себе букет, собранный из самых разных цветов, где каждый из них – растение. Но, вряд ли из этого будет следовать, что букет сам по себе – это новое растение, скорее букет – это способ придания цветам определённой привлекательной формы. Примерно та же ситуация характерна и для сайта в отношении объектов авторского права, где первый – это «букет», а последние, соответственно, «цветы». Возможно, это не самый удачный пример, но вполне очевидно, что с правовой точки зрения сайт – это ни что иное как «букет» объектов авторского права, имеющих к тому же самые различные формы выражения.

С подобными суждениями согласны не все. К примеру, М. Каранда, который приходит к выводу, что сайт не относится к объектам авторского права исходя из того, что он не является ни компьютерной программой, ни базой данных, а законодательством охраны подобного рода высокотехнологического продукта, как он выражается, не предусмотрено. То есть ни под какую из существующих категорий произведений авторского права он не подпадает, а специально, как разновидность объекта авторского права законом он также не признан.^[41] Имеют место быть и позиции иного характера: к примеру, О. Моисеева считает, что сайт является одним из объектов авторского права. По её словам «в статье 7 ЗоАП приведен примерный перечень возможных объектов. Напрямую web-сайт в этот перечень не включен, но так как список не является исчерпывающим, то включение такого нового объекта является возможным и правомерным»^[42]. Примерно такое же представление у Ю. Кобелева, утверждающего, что «естественно, сайт, представляя собой определённую систему, имеет признаки, не являющиеся совокупностью признаков документов Интернета, из которых он состоит, следовательно, может считаться самостоятельным объектом. Но документ Интернета сам по себе имеет все признаки произведения и в не меньшей степени может быть объектом авторского права. Поэтому было бы неверным в качестве особого объекта сетевых отношений признавать только сайт в целом, т. к. это может привести к нарушению прав авторов документов Интернета»^[43]. Общая суть этих взглядов, в соответствии с выбранной нами образной терминологией, сводится к необходимости признать «букет цветов самостоятельным растением», что вряд ли можно признать справедливым, хотя бы по отношению к цветам.

По мнению С. Петровского, сайт как совокупность гипертекстовых документов является ни чем иным как базой данных^[44]. В некоторое противоречие с самим собой, на наш взгляд, вступает тот же А. Г. Серго, одновременно, признавая, как выше было отмечено, сайт некой совокупностью программ для ЭВМ и баз данных, которые, в соответствии с ЗоАП и Федеральным законом РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» являются объектами авторского права, он тут же отмечает, что к объектам авторского права относится как сам сайт, так и его отдельные компоненты^[45], что с позиций права выглядит нецелесообразным, потому как уже признанные законом объекты, в случае признания сайта объектом авторского права, будут фактически подвержены повторному регулированию, в чём, по нашему убеждению, необходимости никакой нет. Другими словами, «нет оснований жертвовать многими цветами, ради того, чтобы сделать из их букета один»: а) страница или совокупность страниц сайта может быть объектом авторского права, выраженных в электронно-цифровой форме; б) страница или совокупность страниц сайта может быть программой для ЭВМ или базой данных, то есть не просто существующих в цифровой форме, но и являющихся сами по себе объектами авторского права.

С учётом всего вышеизложенного, вероятно самую близкую к истине точку зрения по исследуемой нами теме выражают В. Б. Наумов, утверждая, что «… с позиций ст. 6 и 7 Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах», посредством организации сайта в сети Интернет пользователям сети Интернет предоставляется возможность использовать различные объекты авторского права»^[46] и В. О. Калятин, заявляя следующее: «Интернет-сайт в подавляющем большинстве случаев объединяет множество объектов исключительных прав... следует признать, что действующее законодательство не позволяет охватить права на сайт каким-то общим правом, права на каждый объект, исключительных прав, использованный на сайте, должны быть предоставлены отдельно»^[47]. Следовательно, «проблема сайта» заключается не в отсутствии его правового признание в качестве самостоятельного объекта ИС, но в недостаточной защищённости уже существующих объектов авторского права.

2. 1. 2. Особенности нарушения авторских прав в сети Интернет.

Собственно проблемы нарушения авторских прав в сети Интернет составляют наиболее острый и актуальный контингент вопросов, имеющих отношение к настоящему и будущему всей системы ИС.

Интернет, являясь самым распространённым средством современных информационных технологий, ставит перед обществом и государством вопросы фундаментального характера, общий смысл которых, относительно разбираемой нами темы, сводится к следующему: что следует подразумевать под понятием «авторское право» в эпоху информационных технологий? В прямой зависимости от ответа на данный вопрос стоит и ответ на вопрос: что будет признаваться нарушением авторских прав в сети Интернет?

Известный специалист в сфере ИС Э. Дайсон уверена, что «экономика интеллектуальной собственности разительно меняется по мере того, как затраты на распространение и воспроизведение информации сводятся к нулю»^[48]. Она приходит к выводу, что право не должно в интересах авторов – производителей интеллектуальных продуктов «сопротивляться» требованиям рынка, будущая модель которого – «содержание»^[49] (в виду различных причин, в том числе от её переизбытка в условиях ограниченности времени и «информационной грамотности потребителей» ИС) по большей части будет бесплатным, а вот услуги по её продвижению на рынке, вероятно, будут приносить немалую прибыль. Здесь явно просматривается экономический подход, но как заключает сама же Э. Дайсон «все больше и больше компаний отдают интеллектуальную собственность задаром - исходя не из моральных или правовых соображений, но просто согласно модели бизнеса»^[50]. Действительно право не может противостоять складывающимся экономическим отношениям, в том числе и в сфере ИС, но, безусловно, право должно облекать эти отношения в определённые позитивные рамки. Это лишь одна из концепций развития системы ИС в будущем, каковых на суд общественности представляется довольно много. Мы её представили лишь потому, что во многом разделяем содержащиеся в ней идеи. Но в настоящий момент эти идеи имеют мало общего с российским законодательством, за рамки которого, впрочем, нам выходить нежелательно.

При выявлении особенностей нарушения авторских прав в сети Интернет следует исходить из наличия их двух видов: неимущественные права автора (ст. 15 ЗоАП) и права имущественного характера (ст. 16 ЗоАП). Пожалуй, оптимальным будет их анализ в Сети во взаимосвязи, в виду того, что часто нарушение одних сопряжено и с нарушением других. Более того, для наглядности проблемных моментов, анализировать мы будем наиболее типичную и часто встречающуюся ситуацию с нарушением авторских прав в сети Интернет, а затем для сравнения с ней приведём два рассмотренных судами спора.

Автор, назовём его условно С., обнаружил на сайте другого лица, назовём его также условно М., своё произведение (статью), опубликованное без разрешения и без указания имени С. в качестве автора, более того, в заглавие и в текст статьи были внесены определённые изменения, опять же без разрешения автора. Нарушены ли здесь авторские права нарушены, и если да, то какие?

Прежде всего, необходимо установить какому праву автора соответствует действие М. по «загрузке» произведения в память своего компьютера. Очевидно, что исключительному праву автора на воспроизведение произведения (абз. 1 п. 2 ст. 16 ЗоАП), под которым, в соответствии со ст. 4 ЗоАП, следует понимать изготовление одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме, в том числе и запись в память ЭВМ. То есть, «загрузка» в память компьютера – это воспроизведение произведения путём её записи в память ЭВМ. Отметим, что ЗоАП допускает без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения воспроизведение правомерно обнародованного произведения исключительно в личных целях (ст. 18), при этом п. 2 той же статьи выделяет объекты, на которые данное право не распространяется. Как можно охарактеризовать, в связи с этим, действия М.?

С. П. Гришаев приходит к выводу, что само по себе помещение произведения в электронную память без цели извлечения прибыли может рассматриваться как использование в личных целях^[51]. К схожему мнению склоняется и В. Погуляев, утверждая, что «право на свободное существование имеют только цифровые копии произведений, создаваемые исключительно в личных целях»^[52]. Можно было бы согласиться с подобного рода суждениями, но, в нашем случае М. поместил статью С. не просто в память ЭВМ, а в память компьютера-сервера, тем самым, предоставив возможность доступа к ней другим лицам через Интернет. Если же учитывать специфику Сети, такое действие может спровоцировать многократное воспроизведение статьи С., причём не имеет значения, было ли в дальнейшем произведение кем-то скопировано, и являлся ли доступ платным или бесплатным. Важен сам факт предоставления доступа к статье без разрешения С., что, несомненно, является нарушением его авторских прав. Иначе говоря, значение действий М. не в том, что оно осуществляет однократное воспроизведение какого-то произведения (это действие может и не иметь прямого отношения к использованию данным лицом Интернета), а в создании условий для использования этого произведения другими лицами^[53]. Из чего тот же С. П. Гришаев, на наш взгляд, делает совершенно правильный вывод: «если обеспечить доступ к произведению другим лицам, то будет затронуто другое правомочие – право на распространение произведения»^[54]

. К сожалению, приходится соглашаться с утверждением о том, что «техническая простата копирования информации в компьютерной сети (с сайтов) сделали нарушение авторских прав настолько привычными и распространёнными, что этот вопрос уже мало кого беспокоит»^[55]. Но тот факт, что М. записал произведение в память компьютера-сервера, иначе говоря, предоставил другим пользователям Сети возможность воспроизвести статью с собственного сайта, позволяет говорить о том, что нарушено скорее другое право автора, нежели право на воспроизведение произведения. Точка зрения В. Старженецкого, исходя из которой «до принятия поправок к ЗоАП содержащийся в нём термин «воспроизведение» можно толковать расширительно, как включающий полномочие автора на использование произведений в Интернете»^[56] выглядит в данном случае не совсем обоснованным. Попытаемся это обосновать.

С каким же правомочием автора соотносится такое действие М. как предоставление доступа к произведению в сети Интернет?

Сам термин «предоставление доступа», кстати, в данном контексте вполне можно соотнести с понятием «опубликование» (выпуск в свет), предусмотренной в ст. 4 ЗоАП, подразумевающим выпуск в обращение экземпляров произведении с согласия автора в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики исходя из характера произведения. Хотя, справедливости ради, надо отметить, что в нашем случае, во-первых, согласия автора на опубликование, как было установлено, получено не было, и, во-вторых, в условиях Сети, в силу обозначенной её специфики, совершенно не приемлемо использование понятия «опубликование» в части, касающейся «количества, достаточного для удовлетворения разумных потребностей публики». Поэтому есть все основания для внесения изменений в само понятие «опубликование», которые бы учитывали особенности сети Интернет, или же закрепить новое понятие «предоставление доступа».

Таким образом, если под «предоставлением доступа» к произведению в сети Интернет всё же подразумевать её опубликование, то, скорее всего, подобное действие коррелируется с одним из следующих исключительных прав автора, предусмотренных ст. 16 ЗоАП: с правом на распространение или с правом на сообщение для всеобщего сведения по кабелю: смеем, забегая вперёд, предположить, что здесь есть элементы того и другого.

В научной среде высказываются различные мнения на счёт того, связаны ли понятия «опубликование» и «право на распространение». А. П. Сергеев отмечает, что понятие «опубликование» следует отнести к числу личных неимущественных прав автора, хотя в нём более, чем в каком-либо ином личном праве автора, представлены имущественные элементы^[57], с чем, безусловно, можно согласиться, имея в виду, что опубликование – это одна из возможных форм выражения более широкого понятия «обнародования», а право на обнародование является одним из личных неимущественных прав автора (абз. 1 п. 1 ст. 15 ЗоАП). В то же время право на распространение закон не связывает с пуском в гражданский оборот такого количества экземпляров произведения, которое бы удовлетворяло разумным потребностям публики^[58] (те, в свою очередь, являются неотъемлемым элементом понятия «опубликования»). Исходя из этого, А. П. Сергеев делает вывод о том, что понятия «опубликование» и «право на распространение» не всегда совпадают. То есть, распространение произведения не будет считаться опубликованием до тех пор, пока не будут удовлетворены потребности публики. Подобная ситуация выглядит не совсем ясной, а если представить её в условиях сети Интернет – и вовсе абсурдной.

Итак, если всё же подразумевать, что понятие «опубликование» в Сети соотносится с исключительным правом автора на распространение произведения, то необходимо указать, что такое право включает возможность продавать, сдавать в прокат и распространять любым другим способом. В таком случае, действия М. должны быть продиктованы как нарушение авторских прав С., потому как прежде чем опубликовать произведение последнего М. должен был получить его разрешение, чего сделано не было. Причём, как мы ранее отметили, подобные действия М. будут признаны нарушением авторских прав независимо от того, предоставлялся ли доступ к статье С. за плату или бесплатно. Что касается применимости к действиям М. понятия «сообщение для всеобщего сведения по кабелю», то опять же высказываются различные предположения по этому вопросу. Так, по мнению И. Близнеца такое свойство Интернета как интерактивность, предполагающей, что любой пользователь Сети может сам быть не только получателем, но и отправителем информационных сообщений, значительно отличает Интернет от «обычных» способов доведения для всеобщего сведения по кабелю^[59]. Хотя, тут же он признаёт и наличие многих схожих моментов. Мы же, не вдаваясь в подробности, отметим, что придерживаемся и будем исходить из позиции предпочтительной применимости здесь понятия «распространение произведений». Вероятно, всё же законодателю придётся и здесь внести определённую ясность. Но как бы то ни было, важнейшее значение в действиях М. имеет бесспорный факт нарушения авторских прав С., который присутствует независимо от способа представления произведения в Интернете.

В соответствии с п. 1 ст. 15 ЗоАП автору в отношении его произведения принадлежат следующие личные неимущественные права:

- право признаваться автором произведения (право авторства);

- право использовать или разрешать использовать произведение под подлинным именем автора, псевдонимом либо без обозначения имени, то есть анонимно (право на имя);

- право обнародовать или разрешать обнародовать произведение в любой форме (право на обнародование), включая право на отзыв;

- право на защиту произведения, включая его название, от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора (право на защиту репутации автора).

В начале разбора примера было отмечено, что М., перед размещением статьи С. на своём сайте, внёс в неё определённые изменения, поменяв заголовок и некоторым образом переработав содержание. В виду того, что М. не получал от С. разрешения на внесение подобного рода изменений можно предположить, что М. нарушил следующие личные неимущественные права автора: право признаваться автором произведения (право авторства), право использовать или разрешать использовать произведение под подлинным именем автора, псевдонимом либо без обозначения имени, то есть анонимно (право на имя) и право на защиту произведения, включая его название, от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора (право на защиту репутации автора). Как раз здесь, наверное, стоит дать краткую характеристику имевшим в истории современной российской судебной практики спорам о нарушении авторских прав в сети Интернет.

Выдержки из текста судебного решения по иску ЗАО «Коммерсантъ. Издательский Дом» к ООО «Бюро ФЛБ» о компенсации за нарушение имущественных авторских прав и взыскании 100.000 рублей:

«Материалы дела свидетельствуют, что в газете «Коммерсантъ» от 29.07.02 опубликована статья «Разбился самый надёжный самолёт», автором которого являлся Д., штатный корреспондент истца в соответствии с договором от 25.11.99.

В силу ст. 14 Закона «Об авторском праве и смежных правах» произведение, созданное Д. признаётся служебным, исключительные права на использование указанной статьи принадлежат истцу…

Ответчик, являясь администратором домена flb.ru, разместил на сайте в Интернете статью «Разбился самый надёжный самолёт», что подтверждается Протоколом осмотра вещественных доказательств от 03.10.02, представленными доказательствами.

Действия ответчика, связанные с копированием статьи из газеты «Коммерсантъ», компьютерной обработкой, воспроизведением на сервере и демонстрацией для всеобщего сведения без согласия правообладателя, признаются незаконными, влекут ответственность, предусмотренную ст. 49 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» в виде компенсации.

При определении размера компенсации суд исходит из факта распространения ответчиком контрафактного произведения.

Учитывая, что истец обладает собственным сайтом в сети Интернет, доступ к электронным документам для пользователей является платным, плата взимается за каждую просмотренную статью, с лицами, желающими использовать материалы газеты истца в электронной форме, заключается возмездные авторские договоры.

В обоснование требований о взыскании с ответчика компенсации в размере 1.000 минимальных размеров оплаты труда истец представил заключённые авторские договоры, согласно которым сумма вознаграждения составляет до 3.000 долларов США. Содержание указанных договоров не позволяет сделать вывод, что упущенная выгода истца составляет 100.000 руб., в связи с чем, руководствуясь п. 5 ч. 1 ст. 49 Закона РФ 2Об авторском праве и смежных правах» размер компенсации определяется судом и составляет 500 минимальных размеров оплаты труда, или 50.000 руб.». Заметим, что данный спор затем рассматривался в апелляционной и кассационной инстанциях, но решение суда первой инстанции было оставлено в силе.

Выдержки из текста судебного решения по иску В. Г. Сорокина и Предприятия общественной организации фирма «АД Маргинем» к А. А. Чернову о защите авторских прав:

«Истцы обратились в суд с иском о защите авторских прав Сорокина В.Г., ссылаясь на то, что роман Сорокина В.Г. "Голубое Сало" был обнародован в мае 1999 года, обнародование его было осуществлено путем опубликования текста романа издательством "АД Маргинем". Согласно авторскому договору от 11 марта 1999 года между Сорокиным В.Г. и издательством "АД Маргинем" права на издание романа на русском языке принадлежат издательству. Сорокин В.Г. не передавал более никому как физическим, так и юридическим лицам, какие-либо права на использование произведения на русском языке, в том числе права на опубликование романа, его воспроизведение и (или) распространение, независимо от способа осуществления такого действия, однако, в нарушение прав Сорокина В.Г. в июне 1999 года вышеуказанный роман был обнаружен в сети Интернет на сайте ответчика Чернова А.А. по адресу "nagual.pp.ru", ответчик без разрешения автора либо издательства разместил отсканированный текст романа "Голубое Сало" в сети Интернет на своем сайте, размещение текста литературного произведения в Интернете делает возможным загрузку неограниченного количества его копий любыми лицами, при этом происходит запись текста произведения в память компьютеров, с которых такие лица осуществляют доступ к сети Интернета, с связи с чем, они истцы, считают, что ответчик Чернов А.А. занимается распространением текста романа, предоставляя каждому желающему возможность по его воспроизведению, чем нарушают авторские права Сорокина В.Г. С учетом изложенного истцы просили суд обязать ответчика Чернова А.А. признать личные неимущественные права Сорокина В.Г. в отношении романа "Голубое Сало" и взыскать с него в силу ст. 49 ЗоАП одну тысячу минимальных размеров оплаты труда - 83.490 руб. 00 коп. и 3.185 руб. 25 коп. за проведение экспертизы по данному делу.

В судебном заседании представитель "АД Маргинем" Иванов А.Т., также представляющий интересы истца Сорокина В.Г. по доверенности, поддержал исковые требования в полном объеме. Ответчик Чернов А.А. иск не признал, указал, что требования истцов не основаны на законе и бездоказательны, ссылаясь на то, что выше указанный роман он обнаружил на бесплатном канале Интернета, кто-то сосканировал данный роман и выложил в Интернет. У него, ответчика, нет на его сайте ни текста романа, ни ссылки, на сайте есть только ссылка на ссылку, сам текст романа он не распространял и не собирается его распространять по причине отсутствия его на сайте.

Суд, выслушав участников процесса, свидетеля, проверив материалы дела, не нашел оснований для удовлетворения иска. Суд пришел к такому выводу, исходя из следующих обстоятельств. В обоснование своих доводов истцами указано, что на сайте ответчика, расположенном по адресу "nagual.pp.ru", находится ссылка на текст романа, при активизации данной ссылки происходит загрузка в память компьютера текста романа, что подтверждается экспертизой.

Поскольку в судебном заседании установлено, что ответчиком Черновым А.А. сделана лишь ссылка на адрес места нахождения романа, он не может нести ответственность за содержание информации и прав третьих лиц на нее. Наличие ссылки на этот адрес у ответчика или любого другого лица не является нарушением авторских прав на указанный роман и не является действием по его распространению, поскольку наличие ссылки на роман не есть распространение (воспроизведение) неограниченному кругу лиц. Таким образом, оценив выше изложенные доказательства в их совокупности, суд не нашел правовых оснований для удовлетворения исковых требований истцов, в связи с чем исковые требования подлежат отклонению». Кассационная жалоба истцов по данному спору также была оставлена без удовлетворения.

В целом можно отметить достаточно квалифицированный подход судов при разрешении обозначенных выше споров. Хотя, например, в нашумевшем деле, связанном с нарушением авторских прав в сети Интернет между ООО «Промо-Ру» (истец) и ООО Издательством «Познавательная книга плюс» (ответчик) суды различных инстанций не сошлись во мнениях. Ответчик по данному делу опубликовал под редакцией А. Высоткина книгу «Реклама в Internet». Истец же заявил, что большая часть материала – это произведения Т. Бокарёва, с которым тот заключил авторский договор, где ООО «Промо-Ру» передавались все исключительные права на все произведения указанного автора (п.п. 1.1, 2.1, 2.2 договора). Кроме того, в договоре между истцом и Т. Бокарёвым было особым пунктом закреплено право последнего на публикацию своих произведений, права на которые были переданы истцу, на сайте promo.ru, принадлежавшем самому же Т. Бокарёву (п.п. 2.3 и 3.4). Суд, счёл подобную формулировку за отсутствие у истца исключительных прав на использование произведений Т. Бокарёва, поскольку у автора остаётся право на публикацию произведений. Очевидно, что суд запутался при разрешении спора, потому как, не было установлено, какие именно права (исключительные или неисключительные) были переданы по авторскому договору Т. Бокарёвым ООО «Промо-Ру», хотя бы и в договоре было прямо указано, что передаются исключительные права, на основании чего требования к ООО Издательством «Познавательная книга плюс» удовлетворены не были. Суд, видимо, был смущён тем остоятельством, что Т. Бокарёв, по договору, сохранял за собой право публиковать авторские произведения на собственном сайте в сети Интернет. Это довольно-таки спорное решение суда, затем было пересмотрено в кассационном порядке, где суд занял уже позицию истца, постановив, что «именно право на публикацию произведения было прямо передано истцу в соответствии с вышеуказанными пунктами договора. Сохранение автором за собой права на публикацию произведений на собственном сайте в сети Интернет (п. 2.3 договора) не означает право автора использовать эти произведения другими способами, указанными п.п. 2.1 и 2.2 договора, и разрешать такое использование третьим лицам, что прямо запрещено п. 3.1. договора». Суд посчитал, что всё же по договору с Т. Бокарёвым истец получил исключительные права на произведения первого, а право публиковать произведения на сайте promo.ru было оставлено за автором как неисключительное право. Наверное, даже может быть, суд исходил из гуманистических и прогрессивных идей, учитывающих характер современных информационных технологий, но это уже не более чем наше предположение. В этой связи, совершенно правильную мысль выразил С. И. Семилетов: «…юристам очень важно найти такие правовые механизмы, которые обеспечат правовую охрану и защиту авторских прав в Интернете, не ограничивая возможности автора использовать Интернет для распространения своих произведений и прав других на получение и использование информации»^[60]. Что спора, то в виду того, что между сторонами было заключено мировое соглашение, суд так и не сформулировал окончательную трактовку спорных моментов в условиях договора между Т. Бокарёвым и ООО «Промо –Ру».

Следует ещё раз отметить, что споры о нарушении авторских прав, и без того сложные по природе своей, в условиях сети Интернет усложняются в двойне. Поэтому каждый автор или иной правообладатель исключительных прав, если есть заинтересованность в защите собственных прав в Сети, должен прибегнуть к эффективным способам превентивной охраны авторских прав, а если те уже нарушены, то стремиться обеспечить необходимую доказательственную базу в суде. При этом важно помнить о том, что в Интернете не существует национальных границ, следовательно, возникают проблемы в сфере определения суда, имеющего юрисдикцию по делам из нарушений авторских и смежных прав в цифровых сетях, а также в сфере признания и приведения в исполнение иностранных судебных решений^[61].

2. 1. 3. Технические и организационные меры защиты авторских прав в сети Интернет.

Как справедливо замечает известный эксперт в области авторского права Т. Коскинен-Олссон технологические меры защиты – один из самых эффективных механизмов защиты цифрового содержания в сети Интернет. Они предотвращают незаконное использование произведений, делая невозможным доступ к ним без специального разрешения^[62]. Но, к сожалению, нарушители всегда находят более совершенные технологии, позволяющие разрушить любую защиту^[63]. Другими словами, какая бы изощрённая защита объектов ИС ни использовалась, всегда существуют или будут созданы средства, которые позволяют её обойти^[64]. Поэтому, важно не только формально закрепить за авторами прав по технической защите своих прав, но и интенсивно развивать сами эти меры^[65].

Существует множество систем идентификации объектов авторских прав и технических средств их защиты, позволяющих более или менее удачно защищать в Интернете права авторов и иных правообладателей. Следуя предпринятой Т. Коскинен-Олссен попытке их классификации^[66], выделим: